ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ И ПОСЛЕДСТВИЯ КУПЛИ-ПРОДАЖИ БИЗНЕСА

Сразу обратим внимание на общераспространенную путаницу в терминах. Очень часто в экономической, юридической литературе термин "предприятие" используется в качестве термина, идентичного термину "юридическое лицо".
На самом деле это два разных термина.
Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 132 ГК РФ). При этом предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.
А в соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Выбрав вариант продажи бизнеса, нужно четко осознавать, что с продажей предприятия как имущественного комплекса жизнь проданного предприятия как юридического лица не заканчивается. При таком варианте прод авец бизнеса остается существовать как юридическое лицо. Поэтому, если продавец бизнеса хочет, продав бизнес, забыть о нем, то это не удастся. Дополнительно придется еще осуществлять процедуру ликвидации юридического лица, которая сопровождается налоговой проверкой. Если же продавец бизнеса, наоборот, хочет продать бизнес и начать все с нуля, то этот вариант вполне удобен.
Получится, что у продавца на руках останутся только учредительные документы, печать предприятия... и все. То есть почти все так, как при регистрации предприятия. В такой ситуации продавец может продолжить деятельность данного юридического лица, набрать персонал, приобрести, если необходимо, новое имущество и осуществлять предпринимательскую деятельность. Правда, в любом случае будет осуществляться деятельность или не будет, отчетность (налоговую и бухгалтерскую) подавать в налоговый орган придется. Об этом не нужно забывать.
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности. Гражданский кодекс приводит примерный перечень такого имущества: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование (коммерческое обозначение), товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Все перечисленное и другое имущество предприятия подлежит передаче при совершении сделки купли-продажи. Вспомним, что денежные средства также относятся к имуществу. И если в кассе продаваемого предприятия или на его банковских счетах имеются денежные средства, то формально получается, что они тоже продаются в составе имущественного комплекса, то есть деньги продаются за деньги.
Чаще всего предприятия продаются с нулевой денежной наличностью, но в ситуации, когда у предприятия все же есть какие-то наличные денежные средства, они также будут фигурировать в акте передачи предприятия.
Важно осознавать, что у продавца останутся лицензии на осуществление определенных видов деятельности. Ведь лицензии к покупателю не перейдут.
Пример 2. ООО "Эксперт" было реализовано как имущественный комплекс. При этом предприятие имеет лицензию на деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности.
Покупатель бизнеса получил все активы. Однако лицензия осталась за продавцом как юридическим лицом. При наличии таких возможностей продавец бизнеса может продолжить оказывать соответствующие лицензируемые услуги.
Правда, многие лицензии выдаются при наличии у предприятия определенных условий на выполнение конкретных лицензионных работ (наличие персонала с соответствующей квалификацией, опыта работы, оборудования и т.п.), при выполнении так называемых лицензионных требований и условий, поэтому при продаже предприятия как имущественного комплекса возникает вопрос о возможности предприятием осуществлять лицензируемые работы.
Впрочем, по нашему мнению, если в момент продажи предприятия бизнеса как имущественного комплекса лицензия не будет отозвана по причине несоблюдения лицензионных требований и условий, а продавец бизнеса наберет новый персонал, сформирует новую производственную базу, известит об этом, в случае такой необходимости, орган, выдавший лицензию, то есть вновь сможет соответствовать лицензионным требованиям и условиям, то он сможет продолжить осуществлять лицензируемые виды работ и услуг.
Очень часто возникает вопрос о том, как же будет функционировать продавец - юридическое лицо после продажи предприятия как имущественного комплекса, в составе которого будет продано и фирменное наименование.
Но никаких проблем в такой ситуации не возникает.
Дело в том, что действующее законодательство разделяет понятия "наименование юридического лица" и "фирменное наименование". В ст. 54 ГК РФ говорится о необходимости для предприятия иметь "наименование" и "фирменное наименование". Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (далее по тексту - Постановление N 439) утверждены специальные формы, оформляемые при различных видах регистрации, которые предусматривают предоставление информации:
- о полном наименовании юридического лица;
- о сокращенном наименовании юридического лица;
- о фирменном наименовании юридического лица.
Таким образом, реализовав в составе имущественного комплекса и фирменное наименование, продавец остается с "наименованием предприятия".
Например, ООО "Беркут" (наименование предприятия) имеет фирменное наименование "Беркут". При продаже предприятия к покупателю перейдет и фирменное наименование, однако наименование предприятия - ООО "Беркут" останется у продавца бизнеса.
Обратите внимание, не передаются обязательства, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него соответствующего разрешения.
Пример 3. ООО "Еврострой" было продано как имущественный комплекс. При этом предприятие имел о лицензию на занятие соответствующим видом деятельности и долг перед заказчиком, представляющий аванс за выполнение лицензируемых работ.
Задолженность перед заказчиком, связанная с исполнением работ, на которые у покупателя бизнеса нет лицензии, не может быть передана покупателю.

Продажа предприятия-должника при применении к нему процедур несостоятельности (банкротства)
Продажа предприятия в такой ситуации имеет определенные и достаточно существенные особенности, отличные от продажи "здорового" предприятия.
Основания для признания должника несостоятельным (банкротом), порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов, регулирует и устанавливает Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве).
Какие наиболее существенные отличия при продаже предприятия-должника в рамках реализации Закона о банкротстве можно выделить?
Продажа предприятия-должника как имущественного комплекса допускается при применении к должнику процедур банкротства, таких как, например, внешнее управление (п. 2 ст. 94, ст. ст. 109, 110 Закона о банкротстве).
Продажу предприятия-должника регулирует ст. 110 Закона о банкротстве.
Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. В решении о продаже предприятия должно содержаться указание на минимальную цену продажи предприятия.
При продаже предприятия денежные обязательства и обязательные платежи должника не включаются в состав предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом и могут быть переданы покупателю предприятия в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве.
Это важное отличие от договора купли-продажи здорового предприятия.

Пример 4. ООО "Эгера" проходит процедуру внешнего управления в рамках Закона о банкротстве. Общая сумма кредиторской задолженности составляет 14 186 222 руб. с учетом активов в собственности предприятия лишь на сумму 1 897 232 руб.
Дело о банкротстве в арбитражном суде было возбуждено 4 мая 2007 г. При этом кредиторская задолженность, образовавшаяся до указанной даты, составляет 14 012 100 руб.
Таким образом, при продаже предприятия-должника как имущественного комплекса в рамках Закона о банкротстве покупателю может быть передана только задолженность в сумме 174 122 руб. (14 186 222 - 14 012 100), образовавшаяся после принятия заявления о признании должника банкротом (после 4 мая 2007 г.).
Закон о банкротстве прямо указывает, что при продаже предприятия все трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.
Следующее отличие также немаловажно. Продажа предприятия в рамках процедур Закона о банкротстве должна проводиться путем проведения открытых торгов в форме аукциона.
В случае если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному имуществу, продажа предприятия осуществляется только путем проведения закрытых торгов. В закрытых торгах принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество.
Начальная цена продажи предприятия, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника.
Начальная цена продажи предприятия не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника при обращении с ходатайством о продаже предприятия. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом кредиторов.
Пример 5. Собственник ООО "Прогресс-С" решил продать свое предприятие как имущественный комплекс. Для этих целей он обратился к конкретному потенциальному инвестору. Сделка была оформлена договором купли-продажи. Никаких формальностей по организации конкурса не осуществлялось. Цену собственник определил по своему усмотрению, не обращаясь ни к каким специализированным организациям.
В отношении ООО "Прогресс-С" применяются процедуры в рамках Закона о банкротстве. Поэтому механизм реализации предприятия иной. Для реализации предприятия как имущественного комплекса мало найти инвестора. Процедура продажи должна проводиться в форме аукциона. Иная форма продажи предприятия может быть опротестована и признана незаконной.
Чтобы установить стоимость предприятия, необходимо обязательно провести оценку имущества. Согласно отчету оценщика стоимость предприятия составляет 503 191 руб.
Следовательно, начальная цена предприятия не может быть меньше этой суммы.
Закон устанавливает и определенные условия в отношении организации торгов.
Так, условия проведения торгов должны предусматривать получение денежных средств от продажи предприятия не позднее чем за месяц до истечения срока внешнего управления. Размер задатка для участия в торгах устанавливается внешним управляющим и не должен превышать двадцать процентов от начальной цены. При подготовке к проведению торгов внешний управляющий (организатор торгов) организует прием заявок (предложений) участников торгов, а также задатков. Продолжительность приема заявок (предложений) на участие в торгах должна быть не менее чем 25 дней.
Внешний управляющий выступает в качестве организатора торгов либо на основании решения собрания кредиторов или комитета кредиторов привлекает для этих целей специализированную организацию с оплатой ее услуг за счет имущества должника. Указанная организация не должна явл яться заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего.
О том, что организуются торги, внешний управляющий (организатор торгов) обязан опубликовать сообщение о продаже предприятия на торгах в официальном издании, определяемом в соответствии со ст. 28 Закона о банкротстве, а также в местном печатном органе по месту нахождения должника не позднее чем за 30 дней до даты проведения торгов. Внешний управляющий (организатор торгов) также вправе опубликовать указанное сообщение в иных средствах массовой информации.
Определенные требования законодательство устанавливает и к содержанию сообщения о продаже предприятия, а именно в сообщении должны быть указаны:
- сведения о предприятии, его характеристики и порядок ознакомления с ним;
- сведения о форме проведения торгов и форме подачи предложения о цене предприятия;
- требования к участникам торгов в случае если проводятся закрытые торги;
- условия конкурса в случае его проведения;
- срок, время и место подачи заявок и предложений о цене предприятия;
- порядок оформления участия в торгах, перечень представляемых участниками торгов
документов и требования к их оформлению;
- размер задатка, сроки и порядок внесения задатка, реквизиты счетов;
- начальная цена продажи предприятия;
- величина повышения начальной цены ("шаг аукциона") в случае открытой формы подачи предложений о цене предприятия;
- порядок и критерии выявления победителя торгов;
- время и место подведения итогов торгов;
- порядок и срок заключения договора купли-продажи;
- условия и сроки платежа, реквизиты счетов;
- сведения об организаторе торгов.
Договор купли-продажи предприятия заключается на основании оформленного протокола об итогах торгов, содержащего указание о победителе торгов, не позднее чем через десять дней с даты подведения итогов торгов.
Может быть и так, что в указанные в сообщении о продаже предприятия сроки не получено ни одной заявки (предложения) или будет получена одна заявка (предложение). В этом случае внешний управляющий (организатор торгов) признает первые торги по продаже предприятия несостоявшимися и проводит повторные торги. Повторные торги проводятся также в случае, если предприятие не было продано на первых торгах.
В случае если повторные торги были признаны несостоявшимися или предприятие не было продано, внешний управляющий в течение четырнадцати дней с даты подведения итогов повторных торгов публикует новое сообщение о продаже предприятия. Начальная цена продажи предприятия, указанная в таком сообщении, может быть снижена на десять процентов начальной цены продажи предприятия, установленной собранием кредиторов или комитетом кредиторов, но не может быть ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника.
В случае если предприятие не было продано в описанном выше порядке, порядок продажи предприятия на торгах устанавливается собранием кредиторов или комитетом кредиторов, в том числе посредством публичного предложения.

Пример 6. В указанные в сообщении о продаже предприятия сроки не получено ни одной заявки, поэтому первые и вторые торги по продаже предприятия-должника ЗАО "Иола" были признаны несостоявшимися. Снижение цены на 10% также не помогло. В этом случае собрание кредиторов приняло решение о продаже предприятия имеющемуся конкретному покупателю, не желавшему до этого вносить задаток и участвовать в торгах.
ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 07.06.2007 N А29-5542/2006-2э разъяснил, что в случае если предприятие должника не было продано путем торгов, оно может быть продано посредством публичного предложения, являющегося публичной офертой, поэтому формулировка в публичном предложении его существенных условий, в том числе требований в отношении претендентов, не является основанием для признания торгов недействительными. Аналогичный вывод сделал ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 03.07.2007 N А66-9725/2006.
При этом предприятие не может быть продано по цене ниже минимальной цены продажи предприятия, определенной органами управления должника. При продаже предприятия посредством публичного предложения договор купли-продажи предприятия заключается внешним управляющим с лицом, предложившим в течение месяца с даты опубликования сообщения о продаже предприятия максимальную цену за предприятие.
Покупатель предприятия обязан уплатить цену продажи предприятия, определенную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов, но не позднее чем через месяц с даты подведения итогов торгов. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, включаются в состав имущества должника. В случае уклонения лица, являющегося победителем торгов, от подписания протокола или договора купли-продажи сумма задатка, утраченная этим лицом, включается в состав имущества должника за вычетом издержек организатора торгов на их проведение.

Наши специалисты помогут Вам внести изменения в учредительные документы Вашей фирмы. С ценами на наши услуги Вы можете ознакомиться на странице прайс-листа.

Если у Вас возникли какие-либо вопросы, Вы можете отправить нам письмо с формы на сайте и в кратчайшие сроки Вы получите ответ